民營企業法律風險與防范（一）

合同履行方面

1、新型冠狀病毒肺炎疫情是否屬于“不可抗力”？

《合同法》第一百一十七條規定，本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。

目前法院并未對新冠疫情是否屬于“不可抗力”定性，在這一問題上可參考2003年非典時期出臺的部分文件。當時由最高人民法院頒布的《最高人民法院關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》中提出，“因政府及有關部門為防治‘非典’疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行，或者由于‘非典’疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條（不可抗力）和第一百一十八條（不可抗力的通知與證明）的規定妥善處理。”

此外，北京第二中級人民法院在《正確處理“非典”疫情構成不可抗力免責事由案件》一文中也明確指出：“非典型肺炎作為一種突發性的異常事件、一種世界范圍內爆發的疫情，不僅當事人不能預見，而且具有廣博醫學知識的醫學專家也無法預見；從其爆發至今，還沒有有效的方法阻止其傳播，甚至還沒有確定確切的傳染源；盡管有許多非典型肺炎病人經過治療病愈出院，但到目前醫學界還沒有確定確切有效的治療方法，因此，這種異常的事件，至少在目前，是人類無法預見、不可避免、不能克服的客觀存在，其性質屬于法律上規定的不可抗力事件，是一種自然災害。”

此次新型冠狀病毒肺炎所引起的疫情在全球范圍內爆發，作為一種突發的異常事件，屬于人類不可預見的范疇，且目前尚無確切有效的方法阻止病毒傳播，屬于不能避免且無法克服的異常事件，因此應當歸于法律規定的“不可抗力”的情形。

2、由于疫情原因導致合同不能履行的，能否免責？

《合同法》第一百一十七條規定，因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。

對于受新冠肺炎疫情影響導致企業停工、停產，從而使合同履行產生客觀障礙、合同目的無法達成的，企業可基于雙方合同約定協商解決，或可根據不可抗力事由解除合同，并依據違約結果與不可抗力之間的因果關系和影響程度，要求部分或全部免責。

值得注意的是，其中因一方當事人遲延履行，導致合同在疫情期間不能履行的，該方不得以不可抗力為由免責，應當承擔相應的違約責任。

3、不能履行合同的一方當事人具有哪些義務？

根據合同法第一百一十八條規定，當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。

因此，企業在確定因疫情無法履行合同時，應當及時向對方發出通知，并在合理期限內提供證明，且通知應當采用雙方約定的通知方式，并保留發出通知以及相對方收到通知的證據。

此外，根據合同法第一百一十九條減損規則，合同相對方在接到通知后，應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

4、企業申請不可抗力證明需要提交哪些材料？

依據中國國際貿易促進委員會就出具不可抗力的相關事實性證明通知，企業需提交以下佐證材料：

1）企業所在地政府、機構出具的證明/公告

2）海陸空相關延運、延飛、取消等通知/證明

3）出口貨物買賣合同、貨物訂艙協議、貨運代理協議、報關單等

4）其他所能提供的材料

5、合同中并未明確約定“不可抗力”條款的，能否適用？

依據《中華人民共和國合同法》規定，不可抗力屬于法定免責事由，因此即便當事人雙方未在合同中作出明確約定，也可適用相關條款提出抗辯。

然而需要注意的是，英美法系下并無法定的不可抗力免責制度，因此在涉外合同方面，仍需雙方當事人通過意思自治對“不可抗力”的免責條件進行約定。

6、由于疫情原因導致合同繼續履行會造成明顯不公平的，應當如何應對？

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十六條規定，合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

如果合同不存在實質履行障礙，無法適用不可抗力條款，但繼續履行顯失公平時，企業可以援用情勢變更、公平原則請求法院予以變更或者解除合同。以租賃合同為例，如承租方因受疫情影響無法正常使用租賃的場地、器械，造成了較大損失的，可以積極采取協商方式變更合同條款，減少損失；也可以采取上述法律手段，請求法院根據公平原則對合同予以變更或解除。

7、對于疫情期間受到影響的民營企業，在租金方面能否減免？

目前在國家層面出臺了部分扶持中小微企業的特殊政策，明確減免符合條件企業的租金。

例如北京市人民政府辦公廳下發的《關于應對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情影響促進中小微企業持續健康發展的若干措施》中提出，要對符合條件的中小微企業減免房租。其中包括：“中小微企業承租京內市及區屬國有企業房產從事生產經營活動，按照政府要求堅持營業或依照防疫規定關閉停業且不裁員、少裁員的，免收2月份房租；承租用于辦公用房的，給予2月份租金50%的減免。對承租其他經營用房的，鼓勵業主(房東)為租戶減免租金，具體由雙方協商解決。對在疫情期間為承租房屋的中小微企業減免租金的企業，由市區政府給予一定資金補貼。對在疫情期間為承租房屋的中小微企業減免租金的特色園、科技企業孵化器、大學科技園、眾創空間、創業基地、文化產業園、視聽園區等各類載體，優先予以政策扶持。”

另外，《北京市人民政府辦公廳關于進一步支持打好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控阻擊戰若干措施》中，也明確鼓勵大型商務樓宇、商場、市場運營方對中小微租戶適度減免疫情期間的租金，并對采取減免租金措施的租賃企業給予適度財政補貼。