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      2. 菜單

        建設單位應對農民工工資支付新規的風險防范措施

        2020年5月1日起《保障農民工工資支付條例》(以下簡稱條例)將正式施行。該《條例》將實踐中成熟有效的治理拖欠農民工工資問題的措施上升到行政法規的高度,規定細致,比如規定了農民工工資專用賬戶、總承包單位代發、用工實名制、工資保證金等措施,充分表明了中央大力整治農民工工資拖欠問題的態度和決心。該條例通過專章對工程建設領域的農民工工資支付做出了特別規定,在有效保障農民工工資支付的同時,也帶來了建設工程項目管理上的重大變化,需要建設單位、施工單位和分包單位認真應對,迎接挑戰。本文擬從建設單位風險防范的角度提出措施應對建議,供建設單位在工程項目管理中參考。

         

         

         

        一、建設單位對保障農民工工資支付的法定義務

         

         

         

        1、建設單位的項目資金落實義務

         

         

         

        (1)建設單位沒有滿足施工所需要的資金安排的,工程建設項目不得開工建設,不予頒發施工許可證。實踐中,很多工程項目之所以拖欠農民工工資,根源上就在于建設單位在項目啟動之初就嚴重缺乏資金,導致工程進度受阻,糾紛不斷。所以條例第二十三條從建設單位的項目資金落實上做出上述規定,起到了源頭防范的作用。

         

        (2)若項目系政府投資項目,則建設單位應當將項目建設所需資金,按照國家有關規定落實到位,不得由施工單位墊資建設。實踐中,墊資施工屢見不鮮,按照最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛司法解釋(一)第六條的規定,墊資施工合同是有效合同。但這并不意味著監管部門鼓勵墊資施工,相反,長期以來監管部門對墊資施工一直持否定態度,對政府投資項目更是如此。這次條例從行政法規的高度明確禁止政府投資項目的墊資施工,將從法律上遏制對政府投資項目的盲目投資沖動。

         

         

         

        2、建設單位的工程款支付擔保義務

         

         

         

        條例第二十四條規定,建設單位應當向施工單位提供工程款支付擔保。實踐中,該擔保方式可以由建設單位采用保證金或委托金融機構出具擔保函的方式提供。

         

         

         

        3、建設單位對人工費用單列和優先撥付義務

         

         

         

        (1)施工合同中必須明確約定人工費用且撥付周期不得超過一個月。為了保障農民工工資支付,條例細化了施工合同約定內容,要求建設單位從源頭上將人工費用從工程款剝離出來,實施人工費用單列,確保人工費優先撥付到位,防止人工費與材料費、管理費等資金混同或者被擠占。為此,條例第二十四條規定,建設單位與施工總承包單位依法訂立書面工程施工合同,應當約定工程款計量周期、工程款進度結算辦法以及人工費用撥付周期,并按照保障農民工工資按時足額支付的要求約定人工費用。人工費用撥付周期不得超過1個月。

         

        (2)建設單位對施工合同的保存備查義務。為了考察建設單位是否在施工合同中對人工費用予以單列和優先支付,便于事中監管和事后追責有據可查,條例規定建設單位與施工總承包單位均應當將工程施工合同保存備查。

         

         

         

        4、建設單位向農民工工資專用賬戶及時足額撥付人工費用的義務

         

         

         

        工程款包括材料費、機械費、人工費、管理費等。其中,人工費是農民工的工資來源,為此,條例第二十九條規定,建設單位應當按照合同約定及時撥付工程款,并將人工費用及時足額撥付至農民工工資專用賬戶,加強對施工總承包單位按時足額支付農民工工資的監督。

         

         

         

        5、建設單位對拖欠農民工工資的墊付義務

         

         

         

        從法律關系上來說,建設單位與農民工之間并無勞動合同關系。通常情況下,按照合同相對性原則,其并不負有直接向農民工支付工資的義務。但若施工單位不能按時發放農民工工資是因建設單位拖欠工程款造成的,則可依法突破合同相對性原則。為此,條例第二十九條第二款規定,因建設單位未按照合同約定及時撥付工程款導致農民工工資拖欠的,建設單位應當以未結清的工程款為限先行墊付被拖欠的農民工工資。

         

         

         

        6、建設單位不得因工程爭議不撥付人工費用的義務

         

         

         

        工程建設過程中各項履約爭議在所難免,但若建設單位均以此為由停止撥付人工費,勢必引起農民工工資拖欠事件。為此,條例第三十五條規定,建設單位與施工總承包單位或者承包單位與分包單位因工程數量、質量、造價等產生爭議的,建設單位不得因爭議不按照本條例第二十四條的規定撥付工程款中的人工費用。

         

         

         

        7、建設單位發包、分包不當時的農民工工資清償義務

         

         

         

        建筑行業實施資質管理制度,建筑業企業資質分為施工總承包資質、專業承包資質、施工勞務資質三個序列。建筑業企業應當按照其擁有的資產、主要人員、已完成的工程業績和技術裝備等條件申請建筑業企業資質,經審查合格,取得建筑業企業資質證書后,方可在資質許可的范圍內從事建筑施工活動。如果建設單位將工程發包、分包給不具有相應資質的企業,不僅影響工程質量和安全,還容易產生各種糾紛導致農民工工資拖欠。因此,此種情況下,建設單位因存在重大過錯而應負有對農民工工資的清償義務。為此,條例第三十六條規定,建設單位或者施工總承包單位將建設工程發包或者分包給個人或者不具備合法經營資格的單位,導致拖欠農民工工資的,由建設單位或者施工總承包單位清償。

         

         

         

        8、項目違法時建設單位對農民工工資的清償義務

         

         

         

        工程建設的前提是項目合法,如果工程項目是沒有取得建設工程規劃許可證的違法項目,則開展工程違法建設的第一責任人就是建設單位,為此,條例第三十七條規定,工程建設項目違反國土空間規劃、工程建設等法律法規,導致拖欠農民工工資的,由建設單位清償。

         

         

         

         

         

        二、建設單位違反保障農民工工資支付義務的法律后果

         

         

         

        1、列入不良信用記錄

         

         

         

        條例第四十九條規定,建設單位未依法提供工程款支付擔?;蛘哒顿Y項目拖欠工程款,導致拖欠農民工工資的,縣級以上地方人民政府應當限制其新建項目,并記入信用記錄,納入國家信用信息系統進行公示。

         

         

         

        2、受到行政處罰

         

         

         

        條例第五十七條規定,建設單位有下列情形之一的,責令限期改正;逾期不改正的,責令項目停工,并處5萬元以上10萬元以下的罰款:建設單位未依法提供工程款支付擔保;建設單位未按約定及時足額向農民工工資專用賬戶撥付工程款中的人工費用;建設單位拒不提供或者無法提供工程施工合同、農民工工資專用賬戶有關資料。

         

         

         

        3、承擔民事責任

         

         

         

        建設單位承擔的民事責任主要有對農民工工資的墊付義務、清償義務等。對此,在第一部分建設單位的法定義務一節已做介紹,此處不贅。

         

         

         

         

         

        三、對建設單位在工程建設中的風險防范措施的建議

         

         

         

        1、及時申領建設工程規劃許可證和施工許可證

         

         

         

        項目建設,規劃先行。一旦項目規劃觸碰了生態保護紅線、永久基本農田、城鎮開發邊界三條紅線,不符合“三線一單”要求,都將導致項目違法,從而引發建設單位對拖欠農民工工資的清償義務。而判斷項目合法性的一個重要前提是看是否持有建設工程規劃許可證,為此,建設單位要及時申領工程規劃許可證,建設規模達到施工許可證申領標準的,還要及時申領施工許可證。

         

         

         

        2、從項目資本金入手落實項目建設資金

         

         

         

        我國從1996年開始,對各種經營性投資項目,包括國有單位的基本建設、技術改造、房地產開發項目和集體投資項目,試行資本金制度,投資項目必須首先落實資本金才能進行建設,該等項目資本金應為自有資金。比如保障性住房和普通商品住房項目最低資本金比例20%,其他房地產開發項目最低資本金比例為25%。建設單位在開始工程建設前應落實項目資本金的到位情況,在此基礎上自查項目建設配套資金的落實情況和融資計劃,確保項目施工所需要的資金安排。

         

        對政府投資項目,符合條件的可采用政府專項債作為項目資本金,在建設資金不到位的情況下,務必不可采取墊資施工方式。

         

         

         

        3、在招標文件中明確人工費與其他工程款分賬管理

         

         

         

        建設單位可以在招標文件中明確人工費與其他工程款分賬管理,要求投標人列明人工費金額、支付方式和農民工工資款分賬管理事項。并將企業過往用工記錄和信用記錄列入評價標準;對存在較為惡劣欠薪事件的投標人可否決其投標資格。

         

         

         

        4、簽署施工合同時細化約定人工費和農民工工資支付方式

         

         

         

        在《建設工程施工合同》中明確約定人工費金額、支付方式、結算方式等。同時,可將《建設項目工程款支付與分賬管理協議》(以下簡稱《分賬協議》)作為合同附件,并在《分賬協議》中對農民工工資專戶的設立和管理予以明確規定,并約定施工單位發生欠薪事件的違約金支付條款。

         

         

         

        5、落實工程款支付擔保方式

         

         

         

        可以采用支付保證金或委托金融機構出具保函的方式提供工程款支付擔保。采取保函方式的,可按照工程合同總價款的一定比例由金融機構出具專項工資性工程款支付擔保函。該擔保函在工程竣工結算和竣工驗收備案后由施工單位出具書面同意解除意見后予以解除。建設單位可就農民工工資專用賬戶的資金撥付與監管、保函支付的觸發條件等與施工單位和托管銀行簽訂《建設工程農民工工資專用賬戶資金托管協議》。

         

         

         

        6、細化施工現場管理

         

         

         

        建設單位應定期或不定期施工現場巡檢,要求監理單位參與,施工單位、分包單位配合,檢查施工單位是否在施工現場醒目位置設立維權信息告示牌、是否按照規定存儲工資保證金或提供金融機構保函,并注意核查是否有未訂立勞動合同、未用工實名登記的人員,進入項目現場施工的情形,發現后及時要求整改并索賠。

         

         

         

        7、實行農民工實名制管理報備

         

         

         

        建設單位可要求施工單位把每個農民工的信息錄到計算機的系統當中并提交監理單位核查后向建設單位報備。

         

         

         

        8、加強農民工工資支付監管,核查工資專用賬戶的工資發放情況

         

         

         

        建設單位在按月將人工費撥付至農民工工資專用賬戶后,要按月與施工單位就已發生人工費進行統計、核對;若已撥付額度少于已發生人工費總額的,可由雙方協商確定補足計劃,保證農民工工資按月足額發放。同時,建設單位對施工單位、分包單位的農民工工資專戶資金使用情況要定期核查,若發現賬戶資金出現被挪用等情況,應及時要求整改和索賠。

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